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１、論工程契約中之繼續性、柔軟性原理與「關係契約」
一、繼續性及柔軟性原理與「關係契約」
因為，人類的合理的判斷能力，現實上存有界限，故在長期的交易中，欲預測將來可能發生所有事情的變化，並針對該變化的對策預先全部形成合意，是極為困難且高成本之事。因此，長期交易中的合理行動，並非在契約締結時，對所有的條件形成合意，而是形成當事人間的信賴關係，並且以此信賴關係作基礎，尊重當事人對契約繼續性之合理期待，透過再交涉，柔軟地使契約的內容，適應狀況作適當之變化。
因而，上述行動對於一定交易共同體的當事人，具有規範的意義，詳言之，對於特定業界，這樣行動多數不單只是作為「事實」，而係意識到「應該這行動」，吾人稱這樣的規範叫做「繼續性原理」及「柔軟性原理」。所謂繼續性原理係保護當事人對契約繼續性的合理期待，限制恣意解消契約，所謂柔軟性原理係要求針對事情的變化，柔軟地修正契約條件。
以上觀點，可對應於美國法學中「古典的契約」與「關係的契約」對比(註8)，在「關係的契約」要求儘可能地尊重契約之繼續性。此種肯定繼續性原理及柔軟性原理，係今日世界契約法的新潮流。
值得注意的是，私法統一國際協會（UNIDROIT）於一九九四年發佈的國際商事契約原則（Principles of
International Commercial Contracts）中亦採用favor contractus之原則，此為「應儘可能維持契約」之原則。又，關係的契約之規範和誠實信用原則，也是多數國家認知的法律原理，只是此原理之射程及範圍因各國而異而已！
關係的契約之原理在日本長期以來即被意識為係一種規範，不待言，在具有此種規範意識的產業，具有各種特殊的歷史、經濟背景，又在該業界，所有共有的規範意識不能必然是合理的，但至少，繼續性原理、柔軟性原理是從支持日本經濟成長之交易習慣中所能產生之規範意識。尊重交易繼續性及從柔軟性原理表現對相對人之照顧（配慮），係安定契約的關係，達成共存共榮的關鍵。此種規範也存在於激烈的市場競爭中，由當事人選擇、長期的交易關係產生利益，在日本，從汽車製造商與分（下）包企業間關於零件之供給契約、家電製造商與旗下販賣店間關於製造之流通契約開始，在多數商業交易多以此種規範意識作為前提而展開。
從而，此種商業交易中之規範意識亦反映在裁判當中。換言之，在繼續的交易中產生契約之繼續性之價值，因契約之解消而遭受重大損失之當事人可以要求相對人應給予照顧（配慮），此規範在日本契約法中是存在(註9)�𣳉C
二、在工程分包契約之運用及界限
工程合約屬於「長期的交易」，有別於像一次性買賣即完成之交易，在訂立工程合約時，欲預測砂石短缺……..等等事項的變化，是極為困難且高成本之事，因此，在合約履行過程中，參酌「續繼性原理」及「柔軟性原理」，針對事情的變化，一方面期待契約的繼續性，一方面柔軟的修正契約之條件。
在工程承做實務方面，某件工程很難由得標廠商單獨完成，或多或少必須由協力廠商「分包」完成，具體言之，得標廠商與協力之水電廠商、空調廠商、電氣廠商…..等等共同完成工程，此種得標廠商與各協力廠商亦相當程度形成長期合作之關係，所以，彼此之間尊重交易繼續性，並從柔軟性原理表現對交易相對人之照顧（配慮），係安定契約關係，達成共存共榮的關鍵，因此，前述從誠信原則延伸之繼續性及柔軟性原理及「關係的契約」之理論，在工程契約尤其是工程分包契約，值得引用或探討。
當然，如果過份重視柔軟性原理而動不動透過再交涉使契約的內容適應狀況的變化，甚至以「事實」作為「規範」，將破壞法及契約的安定性，使市場經濟因無法正確控制成本、預算而無法運作，亦非妥當，在工程承包方面，得標訂約後再想辦法變更契約，對次標者亦非公平。因此，過猶不及，毫不考慮繼續性及柔軟性原理與「關係的契約」固非妥適，過度考慮形式以「事實」作為「規範」亦非妥當，仍須在具體案件中作妥當的認定，而以「誠信原則」作為控制的原則。
綜上所述，本文於此扼要列舉下列事項，認其與繼續性、柔軟性原理有關：
(1)、「分包」與「轉包」之界限：如「下包」者被業主認為係「部分轉包」（非全部轉包），而業主又任其繼續承做工程，此時依繼續性原理，不得再主張解除契約或終止契約；
(2)、工期之計算：應柔軟處理
(3)、業主之工程變更請求：視其需要性與合理性；
(4)、承包商要求變更工程、追加預算；
(5)、情事變更原則（民事訴訟法第397條）；、爭議方式：仲裁較訴訟有彈性。
(註8) ： 契約之定義是指：相對立的意思表示一致而成立之法律行為。此種以「合意」作為契約的核心的契約法，有論者稱之為「古典的契約法」成和其背後關係切離的一回行為，可稱其為「現在化」，亦有人稱此古典的契約法為傳統的契約法。傳統的契約法並不充分反映交易之現實，故被人批評其未能具有充分的機能。因此，近來，有論者努力以傳統契約法為前提，觀察契約之「前後左右」，即契約成立之關係、契約終了後之關係，以及在契約存續中不只是本來的義務、連同伴隨之各種及和第三人之關係均應納入契約之視野。詳見：中田裕康，契約關係-繼續的取引
調查，NBL，632期(1998.1.1)，頁55以下。
(註9)�� ：內田貴，規制緩和契約法，NBL，632期(1998.1.1)頁22以下。
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