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大陸技術出口法令之探討
一、自大陸引進技術的類型
從大陸引進技術出來，個人在實務上經常遇到的類型是：
一、大陸的客戶要求把專利移到台灣來生產，像醫院用的專門設備，引進專利必須適當的對該專利 技術為評鑑，認為在台灣或國際上有市場，可以做適當的引進，這是關於專利的轉讓問題。
二、台灣企業到大陸設置獨資企業，專門聘請大陸人負責開發技術工作，如果開發出來，產權是屬 於這個企業的，若這家台商要轉移技術出來，是不是自已可以完全掌握，還是要再透過正式的 出口手續。
三、台商到大陸考察，經由各種管道，認識大陸的技術人員，這些人員在大陸的研究所或國營事 業，原來都有很安穩的工作。台商透過非正式的管道，像私下每日給付幾百塊人民幣，請他研 發一些東西。從台商的角度來看，他所花的代價不是很大，但可能獲得很有市場的東西。對大 陸來說，他們在原有職業上又增加外快，不亦樂乎。這個類型並非很正式，卻蠻方便的，但也 有缺陷和後遺症，所以，今天要紹大陸有關這方面的制度，以及可能引起的問題。
技術比起商品，它的特性是沒有固定的形式。商品是有形物，要出口、海關、貨運都有正式的管道，否則就出不來。但技術可能存在電腦磁片裡，可能在紙張上，可能是記憶在腦子裡。基於這些特性，它變的非常靈活，相對的要討論法律的問題也同樣有其靈活性，如果規規矩矩，按步就班，一板一眼的出口型式，我們姑且名之為正式的出口型式；其他的方式，我們就稱之為非正式的出口程序。何以不說為「非法」，因為各地法令不一，雅開大陸，就依靠各國的法令來解釋，在大陸可能不一定完全合法，在國際跟台灣可能就合法，有這樣的空間，所以用正式，非正式來區別。
二、正式出口
先介紹正式出口的方式，從大陸法令和他們作業的角度來看，大陸在正式出口方面的法令規章相當少，從他國引進技術到大陸的法令規定非常多，而且有正式的法律像「技術合同法」、「技術進口管理辦法」，規章相當多，法令比較完整，基本上他們還是認為外面的技術比較進步，尤其在商品化這方面，引進來的時候，擔心資金方面吃虧等等，所以訂定法律來保障，若是對大陸過份不利就無效，這方面的法令很多。相對的出口的法令，只有「暫行辦法」還有各地方管理的「暫行辦法」，用這種行政命令的位階來處理。由此可見大陸在出口方面還沒有穩固的制度，面對技術出口，又喜歡又害怕。喜歡的是以外貿來看，可以賺取外匯；害怕的是，大陸屬較 封閉的社會，恐怕違反國家安全或對國際上貿易的競爭會有不利的影響。
技術出口的類型包括：
一、具體成形的專利，在大陸或國外已經申請過的。
二、工藝的方法，養殖或哺育的方法。
三、技術服務，是個人具有的技藝，轉售不了的，像勞動服務的類型。
四、附帶技術，整套設備的出口。不過這方面還不是很強。
五、大陸跟外人合作開發、合資，這在第三世界做的較多，把科技和整套設備，輸到較落後的地方 去。
在法律和政策方面，大士出口技術涉及的主體有兩個：一是貿易業務單位，一是出口的單位。像工廠或國營公司的商品要出口，都得透過專門的貿易公司來做，這就產生許多困擾，搞貿易的不懂產品技術，搞技術懂生產的沒有貿易的權利，將來談判簽約都得跟貿易公司。若有品質不銀，要索賠時，貿易公司就把責任推到工廠或國營公司的經濟單位，產生複雜的三角關係，工廠與貿易公司互相推諉。在法律上沒辦法對工廠，因為簽約的不是工廠。雖然個人或單位有可能把東西出口，可是他們沒有簽約權。就是有這兩個主體。
在主管機關方面也有兩個系統，一是管貿易的單位，在中央就是「對外經濟貿易部」，地方就「對外經濟貿易委員會」；另一個管技術的也一樣，中央由「國家科學委員會」管；各地方也科學委員會。在審批的時候要牽涉的人員有
一 外方
二
技術擁有者
三
貿易公司
四
主管單位：對外經貿單位及
五
另一主管單位：科學委員會
程序方面來看，貿易的原動力都來自供需雙方。台商和擁有技術的大陸方，一開始接觸，洽商，理出共同的意向，技術擁有者就向各地有貿易權的出口公司領取申請表，再用技術出口的貿易公司的名義，由技術擁有者送交該技術的主管機關簽署意見，若同意，再由技術出口公司，向經貿部或經貿委員會請求批准，然後由技術進出口公司首需要者（台商或外商）進行談判、簽約，簽好再送到主管經貿的單位（對外經濟貿易委員會）審批，之後，出口、外匯的歸管以及技術需要通過海關放行，都憑這個審批書。經過這樣的程序，主體這麼多。有人說在大陸辦事難，講求人際關係，因為一件事的管理要透過的機關太多了，缺一不可，要花的人力很大。有些到大陸弄一個投資，就要花上一年多，要跑好幾趟，花上百萬台幣，才可以搞成，成本相當高。如果站在台灣的立場，讓一些專門技術公司來仲介、處理這些事務，代表談判，可以使成本降低。
要經過對外經濟貿易委員會批准交易的目的是，對外匯有其控管方式，外匯牽涉到地方跟中央，還有主管跟技術擁有者分配的問題，一般規定要上繳百分之五外匯，剩下的百分之九十五，技術擁有者可以享有百分之七十，其餘百分之三十出口貿易公司來分享。利潤就被集分散掉了。如果是企業出口，企業可以保留所分得的外匯，若是個人，則只能分到人民幣，這就又有百分之二十的差價。還有稅的問題，出口者是企業，就依企業的所得稅問題來繳納，大陸公營企業的所得稅大概有百分之六十、七十。這就是為什麼許多大陸的國營事業喜歡跟外資合作的原因，最起碼稅可降到百分之三十三以下，若是特區或沿海十四個口岸及其他開放城市還有另外的減免。個人的話，稅更重。個人每個月賺八佰塊以上，就要繳所得稅。後來又立法，多了一個各人調節稅，只要收入超過四佰二十元，稅率馬上就升到百分之六十以上，就是個人綜合所得稅的最高級。從程序的繁複，外匯的分配、稅的問題，甚至更嚴重的是，在審查的時候，相對於外面的資源，他們會很極端的考慮，是不是國家秘密、國家安全，是不是對出口不利，對國際競爭不利。相對於大陸程序的繁複，就是台商或外商成本的增加，如果要一板一眼依照正式的出口途徑來辦理，短期內，由於成本的問題，恐怕還不容易。
三、非正式出口
非正式的出口方式，類型有三：
一、台商向企業或個人購買（已經有的）技術（或授權），購買以後，可能這個企業敢跟您簽合 同，可能不敢，但您已經取得這個技術，在台灣或外國行銷。
二、台商出資聘大陸的企業或個人，按月給付或整個計畫算做一筆費用，給他去研究開發，發展出 技術。
三、規模較大的台商，進軍大陸，設立獨資企業，例如就有客戶在那邊設立軟體設計公司，再把軟 體拿到外面賣。
這三個類型，只在個別的合同、契約、產權問題上處理清楚，不一定要百分之百，一板一眼地依據大陸的種種規定做，就可以達到，至少是大陸以外的世界合法的程度。以下就來注意這方面的有關規定。
有外面是私有經濟、契約自由，只要不明顯違反法規，這些契約都是有效的，而且可以約定適用那一國的法律，因為這不是投資，若是的話，就沒有辦法選擇那國家的法律。投資以外的合同，是可以約定用那一國那一地區的法令，用比較私有經濟的體制來解決。在大陸有兩個法律，一是企業遵循的涉外經濟合同法，一是個體、自然人用的民法通則。而前者還很難做到，依規定所有合同都要做成書面，再經主管機關審批，才產生效力。倒是個人方面，有民法就好處理多了。
四、知識產權
知識產權問題（同我們的智慧財產權），在兩岸關係法草案裡，有關大陸所有權，民事規定、知識產權的規定、基本上，也可以准許由當事人來約定適用大陸或台灣的法律。換言之，不違反我們法律，憲法的基本原則，大陸的民法，知識產權的法律，根據兩岸關係條例草案，以後傾向於承認他們這些法律，所以從他們的法律來斷定他們產權的歸屬，還是要考慮到的。更何況，知識產權的立法跟一般資本主義國家的立法，在大結構上並沒有太大的差異，可見是不會違反我們兩岸關係法提到的公共秩序，憲法原則的規定。
大陸方面牽涉知識產權的法律有二、，一是專利法；一是計算機軟件的保護條例。比較特別的是，如果簽約或取得技術的對象是個人，而個人與原工作單位間產權的畫分，是職務性的，非職務性的問題都會牽涉到。在大陸用人的問題，隸屬於勞動法，許多出口上，既渴望也害怕，從個人來看，也一樣。像技術方面，某人在原單位已有工作，他的技術是單位所有，還是個人所有，如果買來以後，單位提出來說該技術是單位所有，個人對他而言是侵佔，另外還有公法上行賄的問題，這先不談，先談台灣的問題，一個可能發生糾紛的形式是，大陸的單位委託律師來控告，這技術是他所有，而這個產品也可能行銷國際，他也在國際上這麼控告，這一來認定上的糾紛已然發生。如果發生在台灣，我們跟據什麼法律來認定所有權的歸屬。
其實，有關知識產權的法令，在世界各國大原則是不變的，依台灣專利法，有職務發明，跟職務有關的，跟職務無關的；著作權，出資聘人著作的，非出資聘人著作的。所以判斷的原則都是一樣，我們要去細分。職務發明的範圍，大陸就比較擴大。如果牽涉到公法，大陸的技術人員把職務上的發明拿去賣，利益獨攬，就會扯上受賄、行賄的問題。大陸人基本上不太敢跟外面的人簽正式的合同，其來有自。我們為了留下蛛絲馬跡，總要跟他合照或留下書信往來的資料。另一個案型，反而不是大陸單位跟台灣的受讓人互告，而是這個單位或個人又授權給台灣另一個公司，引起兩個台灣人打官司的情形。所以縱然沒辦法簽下合同，也要想辦法留下彼此往來的「信物」。
兼職與受賄問題。大陸改革開放以後，才逐漸可以兼職，但靠技術兼職是有問題的，有一個案例：某工程師，有辦法將傾斜的大樓扶正，在五年之間解決十幾幢危樓，成果頗佳，還立志要把比薩斜塔扶正。幾年下來賺了十幾萬人民幣後，有眼紅的單位檢舉了他，說他本身是公務員，從外面兼職收取十幾萬。檢察院還將他是起公訴，引起與語論說，兼差賣茶葉蛋，無事，做有貢獻的事，賺這些錢有什麼不可以。在這樣的情況下，我們用靈活的方式，找大陸的高手做事，就要注意到制度上的差距，甚至挖角也一樣。依大陸勞動法，人才要走必須本單位同意，否則就會遭罰款或記過、除名（形同永不錄用）
最後要提醒大家注意的是，在大陸正式的商業活動倒不可怕，不管是產權或釐清糾紛，最壞的地步也不過金錢的損失，可怕的是，在非正式的出口管徑裡，牽涉到國家秘密、刑法，就比較嚴重。
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